Protokół zmian strony ZamowieniaPubliczne
Dodane:
((1)) Pojęcie "zamówień publicznych"
Ustawa z 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (dalej {{pu akt="PrZamPubl"}}) definiuje zamówienia publiczne jako "umowy odpłatne zawierane między zamawiającym a wykonawcą, których przedmiotem są usługi, dostawy lub roboty budowlane."
((1)) Elementy składowe
((2)) Umowa
((2)) Odpłatność umowy
((2)) Podmioty umowy
((2)) Przedmiot umowy
CategoryZamowieniaPubliczne CategoryLeksykonZ
Ustawa z 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (dalej {{pu akt="PrZamPubl"}}) definiuje zamówienia publiczne jako "umowy odpłatne zawierane między zamawiającym a wykonawcą, których przedmiotem są usługi, dostawy lub roboty budowlane."
((1)) Elementy składowe
((2)) Umowa
((2)) Odpłatność umowy
((2)) Podmioty umowy
((2)) Przedmiot umowy
CategoryZamowieniaPubliczne CategoryLeksykonZ
Usunięte:
Zasadą jest, że w razie zawarcia między zamawiającym (zob. {{pu przepis="art. 3 PrZamPubl"}}) a wykonawcą odpłatnej umowy, której przedmiotem są usługi, dostawy lub roboty budowlane, stosuje się procedury wynikające z ustawy ({{pu przepis="art. 2 pkt 13 PrZamPubl"}}).
((1)) SKUTEK PRAWNY NARUSZENIA ZASAD ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH
W razie wskazanych w {{pu przepis="art. 146 ust. 1 PrZamPubl"}} naruszeń postanowień ustawy umowa o usługi, dostawy lub roboty budowlane podlega unieważnieniu w trybie określonym w {{pu przepis="art. 145 PrZamPubl"}}.
((1)) ZAKRES STOSOWANIA REGULACJI O ZAMÓWIENIACH PUBLICZNYCH
Generalnie zasady zamówień publicznych dotyczą sposobu wyboru kontrahenta podmiotu zobowiązanego do stosowania procedur zamówieniowych. W celu zapewnienia przejrzystości postępowania oraz konkurencyjności ofert jak również z uwagi na konieczność uzyskania jak najlepszej relacji pomiędzy ceną za usługi, dobra lub roboty budowlane i jakością ustanowiono określone sposoby wyboru kontrahenta umowy. Natomiast samo zawarcie umowy podlega ogólnym zasadom prawa cywilnego z uwzględnieniem specyfiki dotyczącej reprezentacji zamawiającego.
Procedury zamówień publicznych dotyczą tylko pewnych kategorii kontraktów. Stąd niezbędne jest ustalenie, w jakich sytuacjach podmiot zamawiający usługi, dostawy, roboty budowlane jest zobowiązany stosować procedury zamówieniowe, a kiedy może zawrzeć umowę z ich pominięciem. Ustaleń tych dokonuje się badając [[ZakresStosowaniaPrZamPubl zakres zastosowania regulacji o zamówieniach publicznych]].
((1)) PROCEDURY
W razie konieczności zastosowania reżimu zamówień publicznych pojawia się kwestia wyboru trybu udzielenia zamówienia. Polskie regulacje przewidują obecnie następujące możliwości wyboru wykonawcy:
1) przetarg nieograniczony ({{pu przepis="art. 39 PrZamPubl"}} i nast.),
1) przetarg ograniczony ({{pu przepis="art. 47 PrZamPubl"}} i nast.),
1) negocjacje z ogłoszeniem ({{pu przepis="art. 54 PrZamPubl"}} i nast.),
1) dialog konkurencyjny ({{pu przepis="art. 60a PrZamPubl"}} i nast.),
1) negocjacje bez ogłoszenia ({{pu przepis="art. 61 PrZamPubl"}} i nast.),
1) [[ZamowienieZWolnejReki zamówienie z wolnej ręki]] ({{pu przepis="art. 66 PrZamPubl"}} i nast.),
1) zapytanie o cenę ({{pu przepis="art. 69 PrZamPubl"}} i nast.),
1) licytacja elektroniczna ({{pu przepis="art. 74 PrZamPubl"}} i nast.).
CategoryZamowieniaPubliczne
Dodane:
((1)) PROCEDURY
W razie konieczności zastosowania reżimu zamówień publicznych pojawia się kwestia wyboru trybu udzielenia zamówienia. Polskie regulacje przewidują obecnie następujące możliwości wyboru wykonawcy:
1) przetarg nieograniczony ({{pu przepis="art. 39 PrZamPubl"}} i nast.),
1) przetarg ograniczony ({{pu przepis="art. 47 PrZamPubl"}} i nast.),
1) negocjacje z ogłoszeniem ({{pu przepis="art. 54 PrZamPubl"}} i nast.),
1) dialog konkurencyjny ({{pu przepis="art. 60a PrZamPubl"}} i nast.),
1) negocjacje bez ogłoszenia ({{pu przepis="art. 61 PrZamPubl"}} i nast.),
1) [[ZamowienieZWolnejReki zamówienie z wolnej ręki]] ({{pu przepis="art. 66 PrZamPubl"}} i nast.),
1) zapytanie o cenę ({{pu przepis="art. 69 PrZamPubl"}} i nast.),
1) licytacja elektroniczna ({{pu przepis="art. 74 PrZamPubl"}} i nast.).
W razie konieczności zastosowania reżimu zamówień publicznych pojawia się kwestia wyboru trybu udzielenia zamówienia. Polskie regulacje przewidują obecnie następujące możliwości wyboru wykonawcy:
1) przetarg nieograniczony ({{pu przepis="art. 39 PrZamPubl"}} i nast.),
1) przetarg ograniczony ({{pu przepis="art. 47 PrZamPubl"}} i nast.),
1) negocjacje z ogłoszeniem ({{pu przepis="art. 54 PrZamPubl"}} i nast.),
1) dialog konkurencyjny ({{pu przepis="art. 60a PrZamPubl"}} i nast.),
1) negocjacje bez ogłoszenia ({{pu przepis="art. 61 PrZamPubl"}} i nast.),
1) [[ZamowienieZWolnejReki zamówienie z wolnej ręki]] ({{pu przepis="art. 66 PrZamPubl"}} i nast.),
1) zapytanie o cenę ({{pu przepis="art. 69 PrZamPubl"}} i nast.),
1) licytacja elektroniczna ({{pu przepis="art. 74 PrZamPubl"}} i nast.).
Dodane:
((1)) ZASADA STOSOWANIA PROCEDUR ZAMÓWIENIOWYCH
Zasadą jest, że w razie zawarcia między zamawiającym (zob. {{pu przepis="art. 3 PrZamPubl"}}) a wykonawcą odpłatnej umowy, której przedmiotem są usługi, dostawy lub roboty budowlane, stosuje się procedury wynikające z ustawy ({{pu przepis="art. 2 pkt 13 PrZamPubl"}}).
((1)) SKUTEK PRAWNY NARUSZENIA ZASAD ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH
W razie wskazanych w {{pu przepis="art. 146 ust. 1 PrZamPubl"}} naruszeń postanowień ustawy umowa o usługi, dostawy lub roboty budowlane podlega unieważnieniu w trybie określonym w {{pu przepis="art. 145 PrZamPubl"}}.
((1)) ZAKRES STOSOWANIA REGULACJI O ZAMÓWIENIACH PUBLICZNYCH
Generalnie zasady zamówień publicznych dotyczą sposobu wyboru kontrahenta podmiotu zobowiązanego do stosowania procedur zamówieniowych. W celu zapewnienia przejrzystości postępowania oraz konkurencyjności ofert jak również z uwagi na konieczność uzyskania jak najlepszej relacji pomiędzy ceną za usługi, dobra lub roboty budowlane i jakością ustanowiono określone sposoby wyboru kontrahenta umowy. Natomiast samo zawarcie umowy podlega ogólnym zasadom prawa cywilnego z uwzględnieniem specyfiki dotyczącej reprezentacji zamawiającego.
Procedury zamówień publicznych dotyczą tylko pewnych kategorii kontraktów. Stąd niezbędne jest ustalenie, w jakich sytuacjach podmiot zamawiający usługi, dostawy, roboty budowlane jest zobowiązany stosować procedury zamówieniowe, a kiedy może zawrzeć umowę z ich pominięciem. Ustaleń tych dokonuje się badając [[ZakresStosowaniaPrZamPubl zakres zastosowania regulacji o zamówieniach publicznych]].
Zasadą jest, że w razie zawarcia między zamawiającym (zob. {{pu przepis="art. 3 PrZamPubl"}}) a wykonawcą odpłatnej umowy, której przedmiotem są usługi, dostawy lub roboty budowlane, stosuje się procedury wynikające z ustawy ({{pu przepis="art. 2 pkt 13 PrZamPubl"}}).
((1)) SKUTEK PRAWNY NARUSZENIA ZASAD ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH
W razie wskazanych w {{pu przepis="art. 146 ust. 1 PrZamPubl"}} naruszeń postanowień ustawy umowa o usługi, dostawy lub roboty budowlane podlega unieważnieniu w trybie określonym w {{pu przepis="art. 145 PrZamPubl"}}.
((1)) ZAKRES STOSOWANIA REGULACJI O ZAMÓWIENIACH PUBLICZNYCH
Generalnie zasady zamówień publicznych dotyczą sposobu wyboru kontrahenta podmiotu zobowiązanego do stosowania procedur zamówieniowych. W celu zapewnienia przejrzystości postępowania oraz konkurencyjności ofert jak również z uwagi na konieczność uzyskania jak najlepszej relacji pomiędzy ceną za usługi, dobra lub roboty budowlane i jakością ustanowiono określone sposoby wyboru kontrahenta umowy. Natomiast samo zawarcie umowy podlega ogólnym zasadom prawa cywilnego z uwzględnieniem specyfiki dotyczącej reprezentacji zamawiającego.
Procedury zamówień publicznych dotyczą tylko pewnych kategorii kontraktów. Stąd niezbędne jest ustalenie, w jakich sytuacjach podmiot zamawiający usługi, dostawy, roboty budowlane jest zobowiązany stosować procedury zamówieniowe, a kiedy może zawrzeć umowę z ich pominięciem. Ustaleń tych dokonuje się badając [[ZakresStosowaniaPrZamPubl zakres zastosowania regulacji o zamówieniach publicznych]].
Usunięte:
[[Konkurs]]
[[ZamowieniaInHouse]]
Dodane:
====Zamówienia publiczne====
W cyklu tym poruszamy następujące kwestie:
[[Konkurs]]
[[ZamowieniaInHouse]]
----
W cyklu tym poruszamy następujące kwestie:
[[Konkurs]]
[[ZamowieniaInHouse]]
----
Usunięte:
==''argumenty przemawiające za i przeciw procedurze zamówieniowej w powyższej sytuacji''==
>>**Istotne przepisy:**
- [[http://www.polskieustawy.com/act_index.php?logic=&dzur=1997&dzup=43&SearchExp=&SearchExp2= ustawa o gospodarce komunalnej]],
- [[http://www.polskieustawy.com/act_index.php?logic=&dzur=2004&dzup=177&SearchExp=&SearchExp2= ustawa - Prawo zamówień publicznych]]>>
Problematyczne jest, czy spółka utworzona przez jednostkę samorządu terytorialnego (j.s.t.) wraz z partnerem prywatnym podlega jeszcze dodatkowej procedurze zamówieniowej, aby mogła spełniać świadczenia dla j.s.t.
((1)) Argumenty przeciw konieczności przeprowadzenia nowego zamówienia
((2)) Brzmienie przepisu
Wg {{pu przepis="art. 2 UGospKomunal"}} gospodarka komunalna obejmuje w szczególności zadania o charakterze użyteczności publicznej, których celem jest bieżące i nieprzerwane zaspokajanie zbiorowych potrzeb ludności w drodze świadczenia usług powszechnie dostępnych. Do tego należy również prowadzenie działań rewitalizacyjnych.
Zgodnie z {{pu przepis="art. 2 UGospKomunal"}} j.s.t. mogą prowadzić gospodarkę komunalną także w formie spółek prawa handlowego. Tylko bowiem, gdy mamy do czynienia z podmiotem od gminy niezależnym organizacyjnie i gospodarczo jego zaangażowanie w wykonywanie gminnych zadań użyteczności publicznej odbywa się na zasadach ogólnych, a więc z wykorzystaniem umowy i to wtedy konieczne jest uwzględnienie przepisów o zamówieniach publicznych (NSA w [[http://cbo.nsa.gov.pl/cbo/do/doc?f=26039bbo wyroku z dnia 2005 r., II GSK 105/05]]). Brak jest bowiem w tym wypadku umowy, a to ona jest podstawą udzielenia zamówienia publicznego. Jeżeli chodzi o ralizację zadania na mocy innego tytułu prawnego (np. realizacja zadań wyznaczonych działalnością spółki), to PrZamPubl w ogóle nie może znaleźć zastosowania. Dopiero wyjście poza zakres zadań, dla których gmina powołała spółkę, wymaga zawarcia umowy o realizację zamówienia publicznego i przeprowadzenia stosownej procedury.
Chodzi więc tutaj o rozstrzygnięcie czy tzw. komunalne osoby prawne (k.o.p.). to wyłącznie spółki jednosobowe, czy również spółki mieszane, a jeżeli tak, to pod jakimi warunkami.
Komunalną osobą prawną są osoby prawne powiązane z j.s.t. szeregiem zależności o charakterze funkcjonalnym, organizacyjnym i majątkowym (por. {{pu przepis="Art. 203 ust. 2 Konstytucja"}}) (Banasiński, Ustawa o gospodarce komunalnej. Komentarz, art. 9 uw. 3).
Za pierwszą koncepcją opowiada się wyłącznie Banasiński i organicza k.o.p. do spółek jednoosobowych j.s.t. (Banasiński, Ustawa o gospodarce komunalnej. Komentarz, art. 9 uw. 5)
Drugą koncepcję forsuje m.in. orzecznictwo, które uznaje za k.o.p. także spółki z o.o., w których j.s.t. ma ponad 50% udziałów w kapital zakładowym (wyrok NSA z 5.5.1994, SA/Po 3502/93; wyrok NSA z 11.8.1994 r., II SA 739/94) lub gdy wewnętrzny ustrój spółki pozwala j.s.t. na decydowanie o najważniejszych sprawach spółki. Mamy wówczas bowiem do czynienia z faktyczną zależnością spółki od j.s.t., nawet gdy j.s.t. nie jest wyłącznym udziałowcem (akcjonariuszem) spółki. Za tym poglądem przemawia nie tylko brzmienie ustawy (zob. jedyne rozróżnienie między s-kami jednoosobowymi a mieszanymi ma miejsce w {{pu przepis="art. 10a ust. 3 UGospKomunal"}}), ale fakt, że j.s.t. mogą w umowie spółki zastrzec sobie znaczący wpływ na działalność spółki (udziały uprzywilejowane, odpowiednie postanowienia umowy założycielskiej sp. z o.o.).
((2)) Ryzyko nieotrzymania zamówienia przez spółkę
Należy pamiętać o tym, że w razie kolejnego postępowania zamówieniowego o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wyłącznie podmioty spełniające wymogi określone w ogłoszeniu i w {{pu przepis="art. 22 PrZamPubl"}}. Zgodnie z {{pu przepis="art. 22 ust. 1 pkt 2 PrZamPubl"}} potencjalny wykonawca winien “posiadać niezbędną wiedzę i doświadczenie”.
Spełnienie tego wymogu przez spółkę dopiero co zawiązaną jest conajmniej problematyczne.
Niezbędne doświadczenie wykonawcy należy rozumieć jako potwierdzone w praktyce posiadanie umiejętności w zakresie wykonywania danego rodzaju zamówień (Stachowiak, Prawo zamówień publicznych. Komentarz, art. 22 uw. 4). Rozwiązaniem byłoby powołanie się na doświadczenie jednego ze wspólników. To jest natomiast w świetle cytowanego przepisu niedopuszczalne. W odróżnieniu do potencjału technicznego oraz wykwalifikowanego personelu chodzi tutaj o "posiadanie", a więc możliwość powołania się przez wykonawcę na jego osobiste cechy (P. Wiśniewski, Warunki udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego – zagadnienia podstawowe, dostępny pod adresem: http://finanse-publiczne.pl/artykul.php?view=255 (ostatnio wywołany 22.8.2007)). Tym samym spółka dopero rozpoczynająca działalność byłaby z góry wykluczona z postępowania, do realizacji którego była bezpośrednio powołana.
((2)) Brak obejścia przepisów ustawy - PrZamPubl
Zarzut obejścia przepisów ustawy byłby nie do końca uzasadniony. Spółka może bowiem wykonywać prace na podstawie umów z podwykonawcami Zawarcie umowy (dostawy, usług czy o roboty budowlane) wymaga w tym wypadku przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia z uwagi na ponad 50% udział jednostki z sektora finansów publicznych ({{pu przepis="art. 3 ust. 1 pkt 3 PrZamPubl"}}).
((1)) Argumenty za koniecznością przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego
Argumenty mające przemawiać za przeprowadzeniem postępowania o udzielenie zamówienia publicznego:
brak wcześniejszego postępowania w celu wyłonienia partnera – ten argument nie może przekonywać, albowiem tylko ustawa o partnerstwie publiczno-prywatnym przewiduje konieczność przeprowadzania postępowania wg PrZamPubl w celu wyłonienia partnera do spółki;
obejście PrZamPubl – również nie przekonuje, albowiem UGospKom wyraźnie zezwala na prowadzenie gospodarki komunalnej w formie spółki prawa handlowego.
---------
Dodane:
Komunalną osobą prawną są osoby prawne powiązane z j.s.t. szeregiem zależności o charakterze funkcjonalnym, organizacyjnym i majątkowym (por. {{pu przepis="Art. 203 ust. 2 Konstytucja"}}) (Banasiński, Ustawa o gospodarce komunalnej. Komentarz, art. 9 uw. 3).
Usunięte:
Dodane:
Drugą koncepcję forsuje m.in. orzecznictwo, które uznaje za k.o.p. także spółki z o.o., w których j.s.t. ma ponad 50% udziałów w kapital zakładowym (wyrok NSA z 5.5.1994, SA/Po 3502/93; wyrok NSA z 11.8.1994 r., II SA 739/94) lub gdy wewnętrzny ustrój spółki pozwala j.s.t. na decydowanie o najważniejszych sprawach spółki. Mamy wówczas bowiem do czynienia z faktyczną zależnością spółki od j.s.t., nawet gdy j.s.t. nie jest wyłącznym udziałowcem (akcjonariuszem) spółki. Za tym poglądem przemawia nie tylko brzmienie ustawy (zob. jedyne rozróżnienie między s-kami jednoosobowymi a mieszanymi ma miejsce w {{pu przepis="art. 10a ust. 3 UGospKomunal"}}), ale fakt, że j.s.t. mogą w umowie spółki zastrzec sobie znaczący wpływ na działalność spółki (udziały uprzywilejowane, odpowiednie postanowienia umowy założycielskiej sp. z o.o.).
Usunięte:
Dodane:
====Udzielenie zamówienia publicznego spółce gminnej z kapitałem mieszanym====
==''argumenty przemawiające za i przeciw procedurze zamówieniowej w powyższej sytuacji''==
==''argumenty przemawiające za i przeciw procedurze zamówieniowej w powyższej sytuacji''==
Usunięte:
==''postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego spółce gminnej z kapitałem mieszanym''==
Dodane:
==''postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego spółce gminnej z kapitałem mieszanym''==
((1)) Argumenty przeciw konieczności przeprowadzenia nowego zamówienia
((2)) Brzmienie przepisu
Wg {{pu przepis="art. 2 UGospKomunal"}} gospodarka komunalna obejmuje w szczególności zadania o charakterze użyteczności publicznej, których celem jest bieżące i nieprzerwane zaspokajanie zbiorowych potrzeb ludności w drodze świadczenia usług powszechnie dostępnych. Do tego należy również prowadzenie działań rewitalizacyjnych.
Zgodnie z {{pu przepis="art. 2 UGospKomunal"}} j.s.t. mogą prowadzić gospodarkę komunalną także w formie spółek prawa handlowego. Tylko bowiem, gdy mamy do czynienia z podmiotem od gminy niezależnym organizacyjnie i gospodarczo jego zaangażowanie w wykonywanie gminnych zadań użyteczności publicznej odbywa się na zasadach ogólnych, a więc z wykorzystaniem umowy i to wtedy konieczne jest uwzględnienie przepisów o zamówieniach publicznych (NSA w [[http://cbo.nsa.gov.pl/cbo/do/doc?f=26039bbo wyroku z dnia 2005 r., II GSK 105/05]]). Brak jest bowiem w tym wypadku umowy, a to ona jest podstawą udzielenia zamówienia publicznego. Jeżeli chodzi o ralizację zadania na mocy innego tytułu prawnego (np. realizacja zadań wyznaczonych działalnością spółki), to PrZamPubl w ogóle nie może znaleźć zastosowania. Dopiero wyjście poza zakres zadań, dla których gmina powołała spółkę, wymaga zawarcia umowy o realizację zamówienia publicznego i przeprowadzenia stosownej procedury.
((2)) Ryzyko nieotrzymania zamówienia przez spółkę
Należy pamiętać o tym, że w razie kolejnego postępowania zamówieniowego o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wyłącznie podmioty spełniające wymogi określone w ogłoszeniu i w {{pu przepis="art. 22 PrZamPubl"}}. Zgodnie z {{pu przepis="art. 22 ust. 1 pkt 2 PrZamPubl"}} potencjalny wykonawca winien “posiadać niezbędną wiedzę i doświadczenie”.
((2)) Brak obejścia przepisów ustawy - PrZamPubl
Zarzut obejścia przepisów ustawy byłby nie do końca uzasadniony. Spółka może bowiem wykonywać prace na podstawie umów z podwykonawcami Zawarcie umowy (dostawy, usług czy o roboty budowlane) wymaga w tym wypadku przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia z uwagi na ponad 50% udział jednostki z sektora finansów publicznych ({{pu przepis="art. 3 ust. 1 pkt 3 PrZamPubl"}}).
((1)) Argumenty za koniecznością przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego
((1)) Argumenty przeciw konieczności przeprowadzenia nowego zamówienia
((2)) Brzmienie przepisu
Wg {{pu przepis="art. 2 UGospKomunal"}} gospodarka komunalna obejmuje w szczególności zadania o charakterze użyteczności publicznej, których celem jest bieżące i nieprzerwane zaspokajanie zbiorowych potrzeb ludności w drodze świadczenia usług powszechnie dostępnych. Do tego należy również prowadzenie działań rewitalizacyjnych.
Zgodnie z {{pu przepis="art. 2 UGospKomunal"}} j.s.t. mogą prowadzić gospodarkę komunalną także w formie spółek prawa handlowego. Tylko bowiem, gdy mamy do czynienia z podmiotem od gminy niezależnym organizacyjnie i gospodarczo jego zaangażowanie w wykonywanie gminnych zadań użyteczności publicznej odbywa się na zasadach ogólnych, a więc z wykorzystaniem umowy i to wtedy konieczne jest uwzględnienie przepisów o zamówieniach publicznych (NSA w [[http://cbo.nsa.gov.pl/cbo/do/doc?f=26039bbo wyroku z dnia 2005 r., II GSK 105/05]]). Brak jest bowiem w tym wypadku umowy, a to ona jest podstawą udzielenia zamówienia publicznego. Jeżeli chodzi o ralizację zadania na mocy innego tytułu prawnego (np. realizacja zadań wyznaczonych działalnością spółki), to PrZamPubl w ogóle nie może znaleźć zastosowania. Dopiero wyjście poza zakres zadań, dla których gmina powołała spółkę, wymaga zawarcia umowy o realizację zamówienia publicznego i przeprowadzenia stosownej procedury.
((2)) Ryzyko nieotrzymania zamówienia przez spółkę
Należy pamiętać o tym, że w razie kolejnego postępowania zamówieniowego o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wyłącznie podmioty spełniające wymogi określone w ogłoszeniu i w {{pu przepis="art. 22 PrZamPubl"}}. Zgodnie z {{pu przepis="art. 22 ust. 1 pkt 2 PrZamPubl"}} potencjalny wykonawca winien “posiadać niezbędną wiedzę i doświadczenie”.
((2)) Brak obejścia przepisów ustawy - PrZamPubl
Zarzut obejścia przepisów ustawy byłby nie do końca uzasadniony. Spółka może bowiem wykonywać prace na podstawie umów z podwykonawcami Zawarcie umowy (dostawy, usług czy o roboty budowlane) wymaga w tym wypadku przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia z uwagi na ponad 50% udział jednostki z sektora finansów publicznych ({{pu przepis="art. 3 ust. 1 pkt 3 PrZamPubl"}}).
((1)) Argumenty za koniecznością przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego
Usunięte:
**I. Argumenty przeciw konieczności przeprowadzenia nowego zamówienia**
//**1. Brzmienie art. 2 UGospKom**//
Gospodarka komunalna obejmuje w szczególności zadania o charakterze użyteczności publicznej, których celem jest bieżące i nieprzerwane zaspokajanie zbiorowych potrzeb ludności w drodze świadczenia usług powszechnie dostępnych. Do tego należy również prowadzenie działań rewitalizacyjnych.
Zgodnie z art. 2 UGospKom j.s.t. mogą prowadzić gospodarkę komunalną także w formie spółek prawa handlowego. Tylko bowiem, gdy mamy do czynienia z podmiotem od gminy niezależnym organizacyjnie i gospodarczo jego zaangażowanie w wykonywanie gminnych zadań użyteczności publicznej odbywa się na zasadach ogólnych, a więc z wykorzystaniem umowy i to wtedy konieczne jest uwzględnienie przepisów o zamówieniach publicznych (NSA w [[http://cbo.nsa.gov.pl/cbo/do/doc?f=26039bbo wyroku z dnia 2005 r., II GSK 105/05]]). Brak jest bowiem w tym wypadku umowy, a to ona jest podstawą udzielenia zamówienia publicznego. Jeżeli chodzi o ralizację zadania na mocy innego tytułu prawnego (np. realizacja zadań wyznaczonych działalnością spółki), to PrZamPubl w ogóle nie może znaleźć zastosowania. Dopiero wyjście poza zakres zadań, dla których gmina powołała spółkę, wymaga zawarcia umowy o realizację zamówienia publicznego i przeprowadzenia stosownej procedury.
//**2. Ryzyko nieotrzymania zamówienia przez spółkę**//
Należy pamiętać o tym, że w razie kolejnego postępowania zamówieniowego o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wyłącznie podmioty spełniające wymogi określone w ogłoszeniu i w art. 22 PrZamPubl. Zgodnie z art. 22 ust. 1 pkt 2 potencjalny wykonawca winien “posiadać niezbędną wiedzę i doświadczenie”.
//**3. Brak obejścia przepisów ustawy - PrZamPubl**//
Zarzut obejścia przepisów ustawy byłby nie do końca uzasadniony. Spółka może bowiem wykonywać prace na podstawie umów z podwykonawcami Zawarcie umowy (dostawy, usług czy o roboty budowlane) wymaga w tym wypadku przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia z uwagi na ponad 50% udział jednostki z sektora finansów publicznych (art. 3 ust. 1 pkt 3 PrZamPubl).
**II. Argumenty za koniecznością przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego**
Dodane:
Zgodnie z art. 2 UGospKom j.s.t. mogą prowadzić gospodarkę komunalną także w formie spółek prawa handlowego. Tylko bowiem, gdy mamy do czynienia z podmiotem od gminy niezależnym organizacyjnie i gospodarczo jego zaangażowanie w wykonywanie gminnych zadań użyteczności publicznej odbywa się na zasadach ogólnych, a więc z wykorzystaniem umowy i to wtedy konieczne jest uwzględnienie przepisów o zamówieniach publicznych (NSA w [[http://cbo.nsa.gov.pl/cbo/do/doc?f=26039bbo wyroku z dnia 2005 r., II GSK 105/05]]). Brak jest bowiem w tym wypadku umowy, a to ona jest podstawą udzielenia zamówienia publicznego. Jeżeli chodzi o ralizację zadania na mocy innego tytułu prawnego (np. realizacja zadań wyznaczonych działalnością spółki), to PrZamPubl w ogóle nie może znaleźć zastosowania. Dopiero wyjście poza zakres zadań, dla których gmina powołała spółkę, wymaga zawarcia umowy o realizację zamówienia publicznego i przeprowadzenia stosownej procedury.
Usunięte:
Brak różnic
Dodane:
==postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego spółce gminnej z kapitałem mieszanym==
>>**Istotne przepisy:**
- [[http://www.polskieustawy.com/act_index.php?logic=&dzur=1997&dzup=43&SearchExp=&SearchExp2= ustawa o gospodarce komunalnej]],
- [[http://www.polskieustawy.com/act_index.php?logic=&dzur=2004&dzup=177&SearchExp=&SearchExp2= ustawa - Prawo zamówień publicznych]]>>
>>**Istotne przepisy:**
- [[http://www.polskieustawy.com/act_index.php?logic=&dzur=1997&dzup=43&SearchExp=&SearchExp2= ustawa o gospodarce komunalnej]],
- [[http://www.polskieustawy.com/act_index.php?logic=&dzur=2004&dzup=177&SearchExp=&SearchExp2= ustawa - Prawo zamówień publicznych]]>>
Usunięte:
Dodane:
//**1. Brzmienie art. 2 UGospKom**//
//**2. Ryzyko nieotrzymania zamówienia przez spółkę**//
//**3. Brak obejścia przepisów ustawy - PrZamPubl**//
**II. Argumenty za koniecznością przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego**
//**2. Ryzyko nieotrzymania zamówienia przez spółkę**//
//**3. Brak obejścia przepisów ustawy - PrZamPubl**//
**II. Argumenty za koniecznością przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego**
Usunięte:
//**(2) ryzyko nieotrzymania zamówienia przez spółkę**//
//**(3) brak obejścia przepisów ustawy - PrZamPubl**//
*II. Argumenty za koniecznością przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego**
Dodane:
====Zamówienia Publiczne====
==Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego spółce gminnej z kapitałem mieszanym==
Problematyczne jest, czy spółka utworzona przez jednostkę samorządu terytorialnego (j.s.t.) wraz z partnerem prywatnym podlega jeszcze dodatkowej procedurze zamówieniowej, aby mogła spełniać świadczenia dla j.s.t.
**I. Argumenty przeciw konieczności przeprowadzenia nowego zamówienia**
//**(1) art. 2 UGospKom**//
Gospodarka komunalna obejmuje w szczególności zadania o charakterze użyteczności publicznej, których celem jest bieżące i nieprzerwane zaspokajanie zbiorowych potrzeb ludności w drodze świadczenia usług powszechnie dostępnych. Do tego należy również prowadzenie działań rewitalizacyjnych.
Zgodnie z art. 2 UGospKom j.s.t. mogą prowadzić gospodarkę komunalną także w formie spółek prawa handlowego. Tylko bowiem, gdy mamy do czynienia z podmiotem od gminy niezależnym organizacyjnie i gospodarczo jego zaangażowanie w wykonywanie gminnych zadań użyteczności publicznej odbywa się na zasadach ogólnych, a więc z wykorzystaniem umowy i to wtedy konieczne jest uwzględnienie przepisów o zamówieniach publicznych (NSA w wyroku z dnia 2005 r., II GSK 105/05). Brak jest bowiem w tym wypadku umowy, a to ona jest podstawą udzielenia zamówienia publicznego. Jeżeli chodzi o ralizację zadania na mocy innego tytułu prawnego (np. realizacja zadań wyznaczonych działalnością spółki), to PrZamPubl w ogóle nie może znaleźć zastosowania. Dopiero wyjście poza zakres zadań, dla których gmina powołała spółkę, wymaga zawarcia umowy o realizację zamówienia publicznego i przeprowadzenia stosownej procedury.
Chodzi więc tutaj o rozstrzygnięcie czy tzw. komunalne osoby prawne (k.o.p.). to wyłącznie spółki jednosobowe, czy również spółki mieszane, a jeżeli tak, to pod jakimi warunkami.
Komunalną osobą prawną są osoby prawne powiązane z j.s.t. szeregiem zależności o charakterze funkcjonalnym, organizacyjnym i majątkowym (por. Art. 203 ust. 2 Konstytucji) (Banasiński, Ustawa o gospodarce komunalnej. Komentarz, art. 9 uw. 3).
Za pierwszą koncepcją opowiada się wyłącznie Banasiński i organicza k.o.p. do spółek jednoosobowych j.s.t. (Banasiński, Ustawa o gospodarce komunalnej. Komentarz, art. 9 uw. 5)
Drugą koncepcję forsuje m.in. orzecznictwo, które uznaje za k.o.p. także spółki z o.o., w których j.s.t. ma ponad 50% udziałów w kapital zakładowym (wyrok NSA z 5.5.1994, SA/Po 3502/93; wyrok NSA z 11.8.1994 r., II SA 739/94) lub gdy wewnętrzny ustrój spółki pozwala j.s.t. na decydowanie o najważniejszych sprawach spółki. Mamy wówczas bowiem do czynienia z faktyczną zależnością spółki od j.s.t., nawet gdy j.s.t. nie jest wyłącznym udziałowcem (akcjonariuszem) spółki. Za tym poglądem przemawia nie tylko brzmienie ustawy (zob. jedyne rozróżnienie między s-kami jednoosobowymi a mieszanymi ma miejsce w art. 10a ust. 3 UGospKom), ale fakt, że j.s.t. mogą w umowie spółki zastrzec sobie znaczący wpływ na działalność spółki (udziały uprzywilejowane, odpowiednie postanowienia umowy założycielskiej sp. z o.o.).
//**(2) ryzyko nieotrzymania zamówienia przez spółkę**//
Należy pamiętać o tym, że w razie kolejnego postępowania zamówieniowego o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wyłącznie podmioty spełniające wymogi określone w ogłoszeniu i w art. 22 PrZamPubl. Zgodnie z art. 22 ust. 1 pkt 2 potencjalny wykonawca winien “posiadać niezbędną wiedzę i doświadczenie”.
Spełnienie tego wymogu przez spółkę dopiero co zawiązaną jest conajmniej problematyczne.
Niezbędne doświadczenie wykonawcy należy rozumieć jako potwierdzone w praktyce posiadanie umiejętności w zakresie wykonywania danego rodzaju zamówień (Stachowiak, Prawo zamówień publicznych. Komentarz, art. 22 uw. 4). Rozwiązaniem byłoby powołanie się na doświadczenie jednego ze wspólników. To jest natomiast w świetle cytowanego przepisu niedopuszczalne. W odróżnieniu do potencjału technicznego oraz wykwalifikowanego personelu chodzi tutaj o "posiadanie", a więc możliwość powołania się przez wykonawcę na jego osobiste cechy (P. Wiśniewski, Warunki udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego – zagadnienia podstawowe, dostępny pod adresem: http://finanse-publiczne.pl/artykul.php?view=255 (ostatnio wywołany 22.8.2007)). Tym samym spółka dopero rozpoczynająca działalność byłaby z góry wykluczona z postępowania, do realizacji którego była bezpośrednio powołana.
//**(3) brak obejścia przepisów ustawy - PrZamPubl**//
Zarzut obejścia przepisów ustawy byłby nie do końca uzasadniony. Spółka może bowiem wykonywać prace na podstawie umów z podwykonawcami Zawarcie umowy (dostawy, usług czy o roboty budowlane) wymaga w tym wypadku przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia z uwagi na ponad 50% udział jednostki z sektora finansów publicznych (art. 3 ust. 1 pkt 3 PrZamPubl).
*II. Argumenty za koniecznością przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego**
Argumenty mające przemawiać za przeprowadzeniem postępowania o udzielenie zamówienia publicznego:
brak wcześniejszego postępowania w celu wyłonienia partnera – ten argument nie może przekonywać, albowiem tylko ustawa o partnerstwie publiczno-prywatnym przewiduje konieczność przeprowadzania postępowania wg PrZamPubl w celu wyłonienia partnera do spółki;
obejście PrZamPubl – również nie przekonuje, albowiem UGospKom wyraźnie zezwala na prowadzenie gospodarki komunalnej w formie spółki prawa handlowego.
CategoryZamowieniaPubliczne
==Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego spółce gminnej z kapitałem mieszanym==
Problematyczne jest, czy spółka utworzona przez jednostkę samorządu terytorialnego (j.s.t.) wraz z partnerem prywatnym podlega jeszcze dodatkowej procedurze zamówieniowej, aby mogła spełniać świadczenia dla j.s.t.
**I. Argumenty przeciw konieczności przeprowadzenia nowego zamówienia**
//**(1) art. 2 UGospKom**//
Gospodarka komunalna obejmuje w szczególności zadania o charakterze użyteczności publicznej, których celem jest bieżące i nieprzerwane zaspokajanie zbiorowych potrzeb ludności w drodze świadczenia usług powszechnie dostępnych. Do tego należy również prowadzenie działań rewitalizacyjnych.
Zgodnie z art. 2 UGospKom j.s.t. mogą prowadzić gospodarkę komunalną także w formie spółek prawa handlowego. Tylko bowiem, gdy mamy do czynienia z podmiotem od gminy niezależnym organizacyjnie i gospodarczo jego zaangażowanie w wykonywanie gminnych zadań użyteczności publicznej odbywa się na zasadach ogólnych, a więc z wykorzystaniem umowy i to wtedy konieczne jest uwzględnienie przepisów o zamówieniach publicznych (NSA w wyroku z dnia 2005 r., II GSK 105/05). Brak jest bowiem w tym wypadku umowy, a to ona jest podstawą udzielenia zamówienia publicznego. Jeżeli chodzi o ralizację zadania na mocy innego tytułu prawnego (np. realizacja zadań wyznaczonych działalnością spółki), to PrZamPubl w ogóle nie może znaleźć zastosowania. Dopiero wyjście poza zakres zadań, dla których gmina powołała spółkę, wymaga zawarcia umowy o realizację zamówienia publicznego i przeprowadzenia stosownej procedury.
Chodzi więc tutaj o rozstrzygnięcie czy tzw. komunalne osoby prawne (k.o.p.). to wyłącznie spółki jednosobowe, czy również spółki mieszane, a jeżeli tak, to pod jakimi warunkami.
Komunalną osobą prawną są osoby prawne powiązane z j.s.t. szeregiem zależności o charakterze funkcjonalnym, organizacyjnym i majątkowym (por. Art. 203 ust. 2 Konstytucji) (Banasiński, Ustawa o gospodarce komunalnej. Komentarz, art. 9 uw. 3).
Za pierwszą koncepcją opowiada się wyłącznie Banasiński i organicza k.o.p. do spółek jednoosobowych j.s.t. (Banasiński, Ustawa o gospodarce komunalnej. Komentarz, art. 9 uw. 5)
Drugą koncepcję forsuje m.in. orzecznictwo, które uznaje za k.o.p. także spółki z o.o., w których j.s.t. ma ponad 50% udziałów w kapital zakładowym (wyrok NSA z 5.5.1994, SA/Po 3502/93; wyrok NSA z 11.8.1994 r., II SA 739/94) lub gdy wewnętrzny ustrój spółki pozwala j.s.t. na decydowanie o najważniejszych sprawach spółki. Mamy wówczas bowiem do czynienia z faktyczną zależnością spółki od j.s.t., nawet gdy j.s.t. nie jest wyłącznym udziałowcem (akcjonariuszem) spółki. Za tym poglądem przemawia nie tylko brzmienie ustawy (zob. jedyne rozróżnienie między s-kami jednoosobowymi a mieszanymi ma miejsce w art. 10a ust. 3 UGospKom), ale fakt, że j.s.t. mogą w umowie spółki zastrzec sobie znaczący wpływ na działalność spółki (udziały uprzywilejowane, odpowiednie postanowienia umowy założycielskiej sp. z o.o.).
//**(2) ryzyko nieotrzymania zamówienia przez spółkę**//
Należy pamiętać o tym, że w razie kolejnego postępowania zamówieniowego o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wyłącznie podmioty spełniające wymogi określone w ogłoszeniu i w art. 22 PrZamPubl. Zgodnie z art. 22 ust. 1 pkt 2 potencjalny wykonawca winien “posiadać niezbędną wiedzę i doświadczenie”.
Spełnienie tego wymogu przez spółkę dopiero co zawiązaną jest conajmniej problematyczne.
Niezbędne doświadczenie wykonawcy należy rozumieć jako potwierdzone w praktyce posiadanie umiejętności w zakresie wykonywania danego rodzaju zamówień (Stachowiak, Prawo zamówień publicznych. Komentarz, art. 22 uw. 4). Rozwiązaniem byłoby powołanie się na doświadczenie jednego ze wspólników. To jest natomiast w świetle cytowanego przepisu niedopuszczalne. W odróżnieniu do potencjału technicznego oraz wykwalifikowanego personelu chodzi tutaj o "posiadanie", a więc możliwość powołania się przez wykonawcę na jego osobiste cechy (P. Wiśniewski, Warunki udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego – zagadnienia podstawowe, dostępny pod adresem: http://finanse-publiczne.pl/artykul.php?view=255 (ostatnio wywołany 22.8.2007)). Tym samym spółka dopero rozpoczynająca działalność byłaby z góry wykluczona z postępowania, do realizacji którego była bezpośrednio powołana.
//**(3) brak obejścia przepisów ustawy - PrZamPubl**//
Zarzut obejścia przepisów ustawy byłby nie do końca uzasadniony. Spółka może bowiem wykonywać prace na podstawie umów z podwykonawcami Zawarcie umowy (dostawy, usług czy o roboty budowlane) wymaga w tym wypadku przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia z uwagi na ponad 50% udział jednostki z sektora finansów publicznych (art. 3 ust. 1 pkt 3 PrZamPubl).
*II. Argumenty za koniecznością przeprowadzenia nowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego**
Argumenty mające przemawiać za przeprowadzeniem postępowania o udzielenie zamówienia publicznego:
brak wcześniejszego postępowania w celu wyłonienia partnera – ten argument nie może przekonywać, albowiem tylko ustawa o partnerstwie publiczno-prywatnym przewiduje konieczność przeprowadzania postępowania wg PrZamPubl w celu wyłonienia partnera do spółki;
obejście PrZamPubl – również nie przekonuje, albowiem UGospKom wyraźnie zezwala na prowadzenie gospodarki komunalnej w formie spółki prawa handlowego.
CategoryZamowieniaPubliczne
Usunięte:
Problematyka poruszana w tym dziale obejmuje m.in.:
1) [[UdzielanieZamowien tryby udzielania zamówień]]
1) zagadnienia związane z finansowaniem
CategoryPrawoPubliczne
Dodane:
====[[CategoryZamowieniaPubliczne Zamówienia Publiczne]]====
Usunięte:
Dodane:
1) [[UdzielanieZamowien tryby udzielania zamówień]]
Usunięte:
Dodane:
1) [[UdzielanieZamowien tryb udzielania zamówień]]
Usunięte:
Dodane:
Problematyka poruszana w tym dziale obejmuje m.in.:
1) tryb udzielania zamówień
1) zagadnienia związane z finansowaniem
1) tryb udzielania zamówień
1) zagadnienia związane z finansowaniem
Usunięte:
Dodane:
---------
CategoryPrawoPubliczne
CategoryPrawoPubliczne
Dodane:
{file}
Usunięte:
Dodane:
{{file}}
Usunięte:
Dodane:
//file//
