Likwidacja granic w regionach przygranicznych - Europejskie Ugrupowanie Współpracy Terytorialnej (EUWT) jako instrument współpracy terytorialnej jednostek samorządu terytorialnego w Europie

Proces zakładania spółki przez gminę

A. Postępowanie w celu wyłonienia partnera do spółki
Zasadniczo wybór partnera, z którym zawiązana zostanie przez gminę spółka, nie podlega regułom prawa zamówień publicznych, albowiem nie chodzi w tym wypadku o umowy dostawy, usługowe ani tym bardziej o roboty budowlane.
Wyjątkiem od tej tezy są regulacje ustawy o partnerstwie publiczno-prywatnym, zgodnie z którymi do wyboru partnera prywatnego stosuje się odpowiednio przepisy ustawy – Prawo zamówień publicznych z określonymi w ustawie o partnerstwie publiczno-prywatnym wyjątkami (zob. art. 14 UPartnerPublPryw).
Należy jednak rozważyć, czy dokonanie wyboru partnera przy zastosowaniu przepisów o zamówieniach publicznych mogło skutkować zwolnieniem spółki zawiązanej przez miasto i partnera z ubiegania się o udzielenie zamówienia w sytuacji, gdy spółka miałaby prowadzić czynności, dla których wymagane jest przeprowadzenie postępowania zamówieniowego. Chodzi więc o sytuacje, aby utworzenie spółki a następnie udzielenie jej zamówienia publicznego nastąpiło uno actu, bez konieczności przeprowadzenia dodatkowej – czasochłonnej – procedury.

B. Założenie spółki

1.Forma spółki
Art. 2 UGospKom zezwala na prowadzenie gospodarki komunalnej m.in. w formie spółki prawa handlowego. Jak wynika z art. 1 § 2 KSH spółkami handlowymi są: spółka jawna, spółka partnerska, spółka komandytowa, spółka komandytowo-akcyjna, spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i spółka akcyjna. Z art. 9 UGospKom wynika jednakże ograniczenie dopuszczalnych form do sp. z o.o. i sp. akcyjnej, a więc spółek kapitałowych. Istnieją poglądy (zob. Banasiński, Ustawa o gospodarce komunalnej. Komentarz, LEX 2005, art. 2 uw. 2), iż art. 8 UGospKom nie zawęża stosowania art. 2 i nie stoi na przeszkodzie tworzenia innych form. Pogląd ten jest reprezentowany w sposób odosobniony (pogląd przeciwny do Banasińskiego prezentowany jest m.in. w opracowaniu Wykonywanie zadań własnych przez jednostki samorządu terytorialnego..., S. 2).

2.Założenie spółki
Etapy zakładania spółki i szczególne uwarunkowania wynikające z uczestnictwa w spółce jednostki samorządu terytorialnego (j.s.t.).

a. Sp. z o.o.
Stosowanie do art. 163 KSH do założenia spółki niezbędne jest zawarcie umowy, wniesienie przez wspólników wkładów na pokrycie całego kapitału zakładowego, powołania zarządu oraz rady nadzorczej lub komisji rewizyjnej, o ile wymóg taki ustanawia ustawa lub umowa spółki jak również dokonanie wpisu spółki do Krajowego Rejestru Sądowego.

(1) zawarcie umowy spółki
Do skutecznego zawarcia umowy spółki konieczne jest złożenie ważnych oświadczeń woli, w odpowiedniej formie oraz odpowiednia treść umowy.

(a) oświadczenia woli
Złożenie oświadczeń woli o przystąpieniu gminy do spółki: art. 46 USamGmin (prezydent za kontrasygnatą głównego księgowego).
W imieniu spółki niemieckiej: § 35 Abs. 2 S. 2 GmbHG (Ist nichts darüber bestimmt, so muß die Erklärung und Zeichnung durch sämtliche Geschäftsführer erfolgen.) Der Gesellschaftsvertrag ist zu prüfen.

(b) treść umowy spółki
Treść umowy spółki wynika z art. 157 § 1 KSH.

i) firmę i siedzibę spółki,
O firmie mowa jest w art. 160 KSH.
Siedziba jest dowolna. Jednakże regulacjom KSH mogą podlegać wyłącznie spółki, mające siedzibę na terytorium Polski.

ii) przedmiot działalności spółki wg PKD
W przypadku działań związanych z rewitalizacyjną w grę wchodzą następujące działy.

iii) wysokość kapitału zakładowego
Zgodnie z art. 154 KSH wysokość minimalna kapitału zakładowego to 50.000 zł.

iv) czy wspólnik może mieć więcej niż jeden udział
Jeżeli wspólnik może mieć więcej niż jeden udział, wówczas wszystkie udziały w kapitale zakładowym powinny być równe i są niepodzielne (art. 153 zd. 2 KSH). Ponieważ j.s.t. obejmują zazwyczaj znaczący procentowo udział w spółce (nierzadko ponad 50%) umowa spółki powinna zawierać informację o dopuszczalności posiadania większej ilości udziałów oraz o równej wartości i niepodzielności udziałów.

v) liczbę i wartość nominalną udziałów objętych przez poszczególnych wspólników,
Wartość nominalna udziału nie może być niższa niż 50 złotych (art. 154 § 2 KSH).

vi) czas trwania spółki, jeżeli jest oznaczony
W przypadku spółek z udziałem gminy czas może być nieograniczony. Art. 142 ust. 1 PrZamPubl zakazujący zawierania długoterminowych umów nie dotyczy umowy spółki.

(c) skuteczność umowy
Zgodnie z art. 157 § 2 KSH umowa spółki z ograniczoną odpowiedzialnością powinna być zawarta w formie aktu notarialnego.

(2) wniesienie przez wspólników wkładów na pokrycie całego kapitału zakładowego, a w razie objęcia udziału za cenę wyższą od wartości nominalnej, także wniesienia nadwyżki
Wniesienie wkładów przez gminę do spółki stanowi wydatek majątkowy budżetu jst, zob. art. 165a ust. 5 pkt 3 UFinPubl. Zasady dokonywania wydatków zostały sprecyzowane w art. 35 i 36 UFinPubl.
Objęcie udziału wg art. 44 pkt 5 USamGmin stanowi natomiast nabycie mienia komunalnego na mocy innej czynności prawnej.

(3) powołanie zarządu
Te kwestie reguluje art. 201 i nast. KSH.

(4) ustanowienie rady nadzorczej lub komisji rewizyjnej, jeżeli wymaga tego ustawa lub umowa spółki
Zgodnie z art. 10a ust. 1 UGospKom w spółkach z udziałem jednostek samorządu terytorialnego działa rada nadzorcza. Kadencja członka rady nadzorczej w spółkach z większościowym udziałem jednostek samorządu terytorialnego trwa 3 lata, co jest odstępstwem od wyrażonej w art. 216 § 1 KSH zasady, iż członków rady powołuje się na okres roczny.
Regulacje KSH dotyczące RN znajdują się w art. 213 – 216 oraz art. 218 i nast. KSH.

(5) wpis do rejestru
Do wpisania spółki do rejestru konieczne jest zgłoszenie odpowiedniej treści oraz zachowanie terminu (art. 164 KSH).

(a) treść złoszenia
Treść wniosku określa art. 166 KSH. Ponadto należy dołączyć wymienione w art. 167 KSH dokumenty. Wniosek o wpis podpisują wszyscy członkowie zarządu (art. 164 § 1 zd. 2 KSH).

(b) termin do dokonania
Zgodnie z art. 169 KSH termin do dokonania złoszenia wynosi 6 m-cy i biegie od dnia podpisania umowy (art. 112 KC). Po upływie tego terminu
Zgłoszenia dokonuje się w sądzie rejestrowym właściwym ze względu na siedzibę spółki art. 164 § 1 zd. 1 KSH).

(6) zgłoszenie do urzędu skarbowego
Kolejno należy dokonać zgodnie za art. 117 KSH zgłoszenia do urzędu skarbowego właścicwego ze względu na siedzibę spółki. W zgłoszeniu tym podaje się odpis umowy spółki ze wskazaniem sądu, w którym spółka została zarejestrowana, oraz daty i numer rejestracji.

(7) zgłoszenie REGON
Osoby prawne, jednostki organizacyjne nie mające osobowości prawnej i osoby fizyczne prowadzące działalność gospodarczą mają obowiązek zgłaszania do rejestru REGON bezpośrednio w urzędzie statystycznym województwa, na którego terenie mają siedzibę, odpowiednio: wniosku o nadanie numeru identyfikacyjnego - w ciągu 14 dni od dnia powstania podmiotu (art. 62 ust. 4 UStatystPubl).

b. Spółka akcyjna
na razie nie opracowana

C.Działalność spółki i jej finansowanie
Opis działalności spółki

I.Zakres działalności spółki
Należy pamiętać o tym, co zostało wcześniej wspomniane w zw. z koniecznością przeprowadzenia procedur zamówieniowych, a mianowicie iż wyjście poza zakres zadań, dla których gmina powołała spółkę, wymaga zawarcia umowy o realizację zamówienia publicznego i przeprowadzenia stosownej procedury.

II.Dopuszczalność finansowania działalności z kapitału zakładowego

III. Pożyczki dla spółki

D. Udzielanie zamówień przez spółkę

---

CategoryArtykuly CategoryPrawoPubliczne CategoryPrawoSpolek